回復(fù)1:2013版住建部和工商總局發(fā)布的《建設(shè)工程施工合同》(示范文本)第1.1.1.1 款,“合同是指根據(jù)法律規(guī)定和合同當(dāng)事人約定具有約束力的文件,構(gòu)成合同的文件包括合同協(xié)議書、中標(biāo)通知書(如果有)、投標(biāo)函及其附錄(如果有)、專用合同條款及其附件、通用合同條款、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求、圖紙、已標(biāo)價工程量清單或預(yù)算書以及其他合同文件”。其中并沒有“施工組織設(shè)計”,因此,至少在這份示范文本看,施工組織設(shè)計并不是合同文件之一,應(yīng)該是沒有合同效力。
回復(fù)2:合同主要反映的是“意思自治”,施工組織設(shè)計是否構(gòu)成合同要看簽約雙方的意愿。由于施工組織設(shè)計是承包商編制的,且內(nèi)容很多,即使業(yè)主人員仔細(xì)審核,也很難發(fā)現(xiàn)其中的問題。因此,業(yè)主通常的做法是不讓其構(gòu)成合同文件,以免無意中將風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁到自己頭上,因?yàn)橐坏?gòu)成合同,意味著雙方都必須遵守。如果雙方約定將施工組織設(shè)計作為合同文件,通常其優(yōu)先性也低于其他文件。
回復(fù)3:施工組織設(shè)計的提法只適用在國內(nèi)工程,在國外的國際工程中,并沒有施工組織設(shè)計的說法。根據(jù)2013版《建設(shè)工程施工合同》(示范文本)第7.1款[施工組織設(shè)計]中所列的施工組織設(shè)計內(nèi)容:施工方案、施工現(xiàn)場平面布置圖、施工進(jìn)度計劃和保證措施、勞動力及材料供應(yīng)計劃、施工機(jī)械設(shè)備的選用質(zhì)量保證體系及措施、安全生產(chǎn)、文明施工措施、環(huán)境保護(hù)和成本控制措施以及合同當(dāng)事人約定的其他內(nèi)容,從這些內(nèi)容上判斷,我國的施工組織設(shè)計等同于國際工程中的技術(shù)建議書(technical proposal),這兩者是相同的。在fidic施工合同條件中,技術(shù)建議書也不構(gòu)成合同文件。
回復(fù)4:在《中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計施工總承包招標(biāo)文件》(2012版)的合同條件中第1.1.1.1[合同文件(或稱合同)]中,定義的合同文件包括“合同協(xié)議書、中標(biāo)通知書、投標(biāo)函及投標(biāo)函附錄、專用合同條款、通用合同條款、發(fā)包人要求、價格清單、承包人建議書,以及其他構(gòu)成合同組成部分的文件”。其中包括了承包人建議書,此處的建議書應(yīng)該就是施工組織設(shè)計。但施工合同是單價合同,業(yè)主負(fù)責(zé)設(shè)計,而設(shè)計施工總承包合同是承包商負(fù)責(zé)設(shè)計,是一份固定總價合同。因此,在承包商負(fù)責(zé)設(shè)計的合同安排中,建議書是構(gòu)成合同的,而在純施工合同中,承包商不負(fù)責(zé)設(shè)計,其編制的施工組織設(shè)計(或稱建議書)就不構(gòu)成合同。但承包商在工程實(shí)踐中應(yīng)注意名稱的使用,在包含設(shè)計的總承包合同下,應(yīng)使用名稱“承包人建議書”,而不是“施工組織設(shè)計”。
回復(fù)5:施工組織設(shè)計是否構(gòu)成合同,在國際工程中也會有不同的安排??梢詮膄idic1999年版三份合同的定義中看出這一點(diǎn)?!妒┕ず贤瑮l件》(新紅皮書)的合同定義:“合同”系指合同協(xié)議書、中標(biāo)函、投標(biāo)函、本合同條件、規(guī)范、圖紙、資料表以及合同協(xié)議書或中標(biāo)函中列出的其他文件(如果有)?!渡a(chǎn)設(shè)備和設(shè)計建造合同條件》(新黃皮書)的合同定義:“合同”指合同協(xié)議書、中標(biāo)函、投標(biāo)函、本合同條件、雇主要求、資料表、承包商的建議書,以及在合同協(xié)議書或中標(biāo)函中列明的其它進(jìn)一步的文件(如果有)。 《設(shè)計采購施工/交鑰匙(epc)項(xiàng)目合同條件》(銀皮書)中“合同”系指合同協(xié)議書、合同條件、雇主要求、投標(biāo)書和合同協(xié)議書列出的其他文件(如有時)。 從這三份標(biāo)準(zhǔn)合同條件中關(guān)于“合同”的定義中不難發(fā)現(xiàn),在承包商承擔(dān)設(shè)計時,其編制的建議書會構(gòu)成合同。而在epc這種承包商承擔(dān)很大風(fēng)險的合同中,其投標(biāo)書都構(gòu)成了合同。投標(biāo)書的內(nèi)容自然包括了建議書,但須注意,并非承包商投標(biāo)時提交的文件都屬于投標(biāo)書,業(yè)主是很聰明的,他們會對哪些文件構(gòu)成投標(biāo)書在合同專用條件中做出限制。










