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如何在投標(biāo)中“包裝”要求

我想介紹的最后一個(gè)方法是遞交另一投標(biāo)方案。這種方法并沒有涉及提交附要求的投標(biāo)文件。事實(shí)上,很多情況下,這種方法是指一方面承包商提交一份符合要求的投標(biāo)文件,而同時(shí)又提交一份與招標(biāo)文件要求不完全相符的投標(biāo)文件?,F(xiàn)在許多招標(biāo)文件都明確表示投標(biāo)者可以提交另一份投標(biāo)方案。這是因?yàn)樵试S提交另一份投標(biāo)方案能夠激發(fā)投標(biāo)者的創(chuàng)造性,由此可以使項(xiàng)目設(shè)計(jì)或結(jié)構(gòu)的成本更低而更有效。但是對(duì)此普遍的要求是在另一投標(biāo)方案被考慮之前它必須與符合條件的投標(biāo)方案同時(shí)提交。
我們?cè)絹碓蕉嗟匕l(fā)現(xiàn)承包商雇用設(shè)計(jì)顧問來制定另一設(shè)計(jì)方案,并提交該方案作為重大基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目投標(biāo)的一部分。當(dāng)然這樣做會(huì)增加成本,但也會(huì)帶來極大的益處。如果你能為業(yè)主制定出一套基本符合其要求且成本更低更有效地設(shè)計(jì),則會(huì)增加你最后中標(biāo)的機(jī)會(huì)。如果你提交的設(shè)計(jì)所節(jié)省的成本或增加的價(jià)值顯著, 則業(yè)主可能在對(duì)商業(yè)條款的談判中顯得更為靈活。
我個(gè)人認(rèn)為中國(guó)承包商在考慮對(duì)重大項(xiàng)目進(jìn)行投標(biāo)時(shí),應(yīng)當(dāng)認(rèn)真地考慮提交另一投標(biāo)方案的方法。當(dāng)然,除了采用這些策略,以下問題也應(yīng)當(dāng)仔細(xì)考慮:
選擇合適的設(shè)計(jì)顧問來準(zhǔn)備另一設(shè)計(jì)方案;盡管現(xiàn)在越來越多的設(shè)計(jì)顧問只是在設(shè)計(jì)采納時(shí)才收取費(fèi)用,也應(yīng)考慮準(zhǔn)備另一設(shè)計(jì)方案的成本;保護(hù)另一投標(biāo)方案中的知識(shí)產(chǎn)權(quán);及如果業(yè)主采納由誰負(fù)責(zé)的問題。
我最后想簡(jiǎn)單介紹一下意向書在投標(biāo)策略中的作用。意向書在建筑行業(yè)中經(jīng)常使用,但是很多人對(duì)它的法律效力和執(zhí)行力并不是很清楚。
意向書的法律地位
其效力是基于一個(gè)留有一些問題等將來補(bǔ)充的合同與只是一份雙方商定但在法律上無效的協(xié)議之間。從建筑法律來看,對(duì)于意向書是一份具有法律效力的合同,還是僅僅是一份雙方同意的協(xié)議書是有爭(zhēng)議的。
意向書是在各方對(duì)合同進(jìn)行談判的過程中產(chǎn)生的,且是各方以書面的形式來表達(dá)他們希望在將來簽訂合同的意愿。
如果認(rèn)為意向書就是或可以成為合同是錯(cuò)誤的。一份意向書只是表達(dá)各方希望在以后簽訂合同的意愿。盡管這樣,我們看到一些國(guó)外法院將標(biāo)為意向書的文件作為合同。
作為合同看待的意向書文件可以解釋為:各方承擔(dān)對(duì)等義務(wù)的普通合同;一份“如果”合同,該合同下A要求B履行,如果B履行了,他將獲得報(bào)酬;根本不是合同。
通常當(dāng)各方在沒有簽訂正式合同時(shí),按照意向書進(jìn)行工作或提供材料或服務(wù)的情況下會(huì)產(chǎn)生意向書是否是合同的問題。此時(shí)可能會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議,并且需要考慮意向書的法律地位。這種情況是很常見的。
很多法院案件及仲裁案件涉及對(duì)于意向書法律地位的爭(zhēng)議。我不想討論這些案件。想著重說明的是意向書的措辭對(duì)于決定其法律地位是十分重要的。我想要講幾個(gè)比較重要的方面: 首先,如果爭(zhēng)議的意向書最后被證明是簽訂合同的聲明,則就不存在有約束力的合同。
其次,意向書不是具有約束力的合同并不意味著承包商無權(quán)就其所做的工作獲得報(bào)酬。他可以\"按實(shí)際價(jià)值支付\"為基礎(chǔ)要求付款,即如果是在業(yè)主的要求下進(jìn)行工作的,則承包商有權(quán)就其所做的工作獲得公平合理的報(bào)酬。最后,公平合理的報(bào)酬并不一定要按照承包商投標(biāo)中所寫的費(fèi)率或價(jià)格計(jì)算,而可能是按照他的實(shí)際支出計(jì)算。同時(shí)也可能會(huì)考慮工程所出現(xiàn)的任何缺陷及已完成的工程對(duì)業(yè)主的價(jià)值。
以上我所說的同樣適用于由總包向分包發(fā)出的意向書。我相信今天來參加研討會(huì)的大多數(shù)人都是總包。如果你打算向分包商發(fā)出意向書,必須保證你所發(fā)出的意向書與你收到的由業(yè)主簽發(fā)的意向書的條款是\"背靠背\"條款。但這并不意味著你們重復(fù)同樣的措辭。分包合同中轉(zhuǎn)給分包商的權(quán)利和義務(wù)不得多于業(yè)主在意向書中所規(guī)定的你們應(yīng)當(dāng)享有權(quán)利和履行的義務(wù)。
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