我國改革開放特別是加入WTO以后，市場化程度在不斷提高。建筑市場作為整個市場體系的一個重要組成部分，由于可以為社會發(fā)展提供物質(zhì)技術(shù)基礎(chǔ)，從業(yè)人員眾多，對于其他行業(yè)具有拉動作用，因此在國民經(jīng)濟中占有極其重要的位置。但是，在建立、完善我國建筑市場準(zhǔn)入制度、實現(xiàn)從事勞務(wù)工作的人員由過去的單一打工方式向勞務(wù)承包或勞務(wù)分包體制轉(zhuǎn)變的進程中，確實存在著承包人拖欠民工勞務(wù)費現(xiàn)象，并在建筑市場主體的糾紛中占據(jù)很大比重。

    本文旨在通過有關(guān)探討，促進誠信經(jīng)營、規(guī)范行業(yè)發(fā)展、維護社會穩(wěn)定，并將對治理拖欠工程款起到借鑒作用。

    1．拖欠建設(shè)工程勞務(wù)費的問題及成因

    建筑業(yè)是一個勞動密集型的行業(yè)，勞務(wù)費占據(jù)工程造價的比例較高，特別是在實行包工不包料(清包)承包模式的工程中，勞務(wù)費所占的比例更大。同時，隨著建筑業(yè)體制以及企業(yè)改革的不斷深化，許多建筑承包企業(yè)只保留必要的管理人員、技術(shù)人員，而勞務(wù)人員則通過社會招募或?qū)嵭袆趧?wù)公司的勞務(wù)承包或分包的途徑解決。因此，拖欠勞務(wù)工作人員的勞務(wù)費(人工費)，將會大幅度緩解承包人的資金壓力、轉(zhuǎn)嫁承包人的經(jīng)營風(fēng)險。結(jié)果不僅侵害了勞務(wù)人員的合法權(quán)益，影響了其工作的積極性以及工程質(zhì)量，而且嚴(yán)重影響了正常社會經(jīng)濟秩序的建立和完善。

    分析承包人拖欠勞務(wù)費的原因，可以大致歸納為以下幾個方面:①由于發(fā)包人的建設(shè)資金不能及時到位，影響了承包人的支付能力;②承包人出于便于管理、內(nèi)外有別等自身的原因，不愿意按勞務(wù)承包合同的約定按時支付勞務(wù)費;③處于弱勢地位的勞務(wù)人員的法制觀念、合同觀念以及自我保護能力不強;④社會的監(jiān)督、制約機制不夠健全，對于有關(guān)責(zé)任主體的信用評定制度缺位等。

    本文僅從構(gòu)建社會的保證、制約機制入手，通過實施建設(shè)工程勞務(wù)費保函，從制度上采取措施，約束規(guī)范發(fā)包人和承包人的從業(yè)行為，保證勞務(wù)人員的合法權(quán)益。

    2．建設(shè)工程保函制度的基本構(gòu)架

    由于建設(shè)工程標(biāo)的額大、工期長，涉及的各方當(dāng)事人多，所面臨的風(fēng)險也大。特別是在承包國際工程項目時，跨地域、跨國界，而且存在不同的法律制度及風(fēng)土人情。因此，對有關(guān)合同各方的信用要求程度高。擔(dān)保是工程建設(shè)過程中普遍采用的一種信用保證方式，是轉(zhuǎn)移工程風(fēng)險的一種重要手段，它能有效地保障工程建設(shè)的順利進行。因此，許多國家政府都在法律法規(guī)中要求進行工程擔(dān)保，在標(biāo)準(zhǔn)合同中也含有關(guān)于工程擔(dān)保的條款。

    擔(dān)保的方式可以有保函和保證金兩種方式，而保函擔(dān)保是國際工程擔(dān)保中的主流方式。在建設(shè)工程中，國際上廣泛使用的保函有投標(biāo)保函、履約保函、預(yù)付款保函、保留金保函等。上述各類保函均是由金融機構(gòu)為承包商向業(yè)主出具的，他們可能來自于業(yè)主的要求，也可能來自于工程所在國的法律規(guī)定，還可能是國際金融組織的規(guī)定。他們均是為了不同的目的和需要而設(shè)置的，以保證合同當(dāng)事人的權(quán)益。例如，美國規(guī)定有付款擔(dān)保，其受益人為總承包商的工人、分包商、供貨商以及分包商的工人等，它實質(zhì)上是對業(yè)主行為的一種約束。

    考慮到目前我國工程建設(shè)的實際情況，拖延工程款的情況較多，特別是拖延勞務(wù)費的情況更為嚴(yán)重。因此，本文建議，我國目前可以考慮采用建設(shè)工程勞務(wù)費保函，以約束發(fā)包人或承包人的某些不良行為，以進一步規(guī)范建筑市場各方主體的行為。

    3．建設(shè)工程勞務(wù)費保函制度的法律依據(jù)

    我國從1995年10月1日起施行的《中華人民共和國擔(dān)保法》，用以約束當(dāng)事人有關(guān)擔(dān)保的行為。在擔(dān)保法中，設(shè)立了保證、抵押、質(zhì)押、留置以及定金等五種擔(dān)保方式。其中，抵押、質(zhì)押、留置三種擔(dān)保方式所設(shè)定的是擔(dān)保物權(quán)，它們不適合于建設(shè)工程勞務(wù)費的擔(dān)保。定金是一種特殊的擔(dān)保物權(quán)，是以訂立合同為目的的，也不適宜擔(dān)保勞務(wù)費。

    保證這種擔(dān)保方式，是以當(dāng)事人之外的第三方的物權(quán)或者信用作為擔(dān)保的，而且更大的程度上是一種第三方的信用擔(dān)保，因此更適合于建設(shè)工程勞務(wù)費的擔(dān)保。因此，為加強建筑市場管理，規(guī)范建筑市場行為，保護從事勞務(wù)工作人員的合法權(quán)益，本文建議采用的勞務(wù)費擔(dān)保是符合法律規(guī)定的。

    同時，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋(法釋[2000]44號)第三十二條的規(guī)定，保證合同約定的保證期限早于或等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定，保證期限為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。因此，本文認(rèn)為，勞務(wù)費擔(dān)保(保證)是可以維護建設(shè)工程勞務(wù)人員的正當(dāng)權(quán)益的。

    4．建設(shè)工程勞務(wù)費保函制度的運行機制

    勞務(wù)費的擔(dān)保方式以項目法人為單位，可以采用保函方式，也可以采用保證金形式，并適用于所有的獨資、合資、民營等企業(yè)單位、事業(yè)單位以及政府投資建設(shè)的工程項目。建設(shè)工程勞務(wù)費保函(保證金)用于對勞務(wù)工作人員的勞務(wù)費擔(dān)保。其中，保函的方式應(yīng)是無條件和不可撤消的保函。

    保函(保證金)由項目法人提交?？紤]到工程造價的一般構(gòu)成，保函(保證金)的價值至少為工程估算的5～10%。項目法人在辦理工程發(fā)包手續(xù)時，必須出具已經(jīng)提交保函(保證金)的相應(yīng)證明文件。

    采用保函形式作為擔(dān)保的，應(yīng)由具有獨立法人地位的商業(yè)銀行出具。建設(shè)工程勞務(wù)費保函(保證金)的有效期至工程竣工驗收后六個月為止。保函(保證金)提交給勞動監(jiān)察部門，由勞動監(jiān)察部門出具有關(guān)手續(xù)后，方可到建設(shè)行政主管部門辦理項目發(fā)包手續(xù)。

    采用建設(shè)工程勞務(wù)費保證金方式的，當(dāng)勞務(wù)工作人員的勞務(wù)費不能得到保證時，在勞動監(jiān)察部門主持下，經(jīng)過建設(shè)單位、施工單位以及勞務(wù)人員認(rèn)可，從保證金中予以支付。采用保函形式的，當(dāng)勞務(wù)工作人員的勞務(wù)費不能得到保證時，可由勞動監(jiān)察部門向出具保函的銀行發(fā)出書面通知，擔(dān)保銀行必須按照勞動監(jiān)察部門的要求支付資金。在勞動監(jiān)察部門主持下，經(jīng)過發(fā)包人、承包人以及有關(guān)勞務(wù)人員認(rèn)可，從保證金中予以支付。

    工程竣工驗收后第六個月，建設(shè)單位向勞動監(jiān)察部門出具支付勞務(wù)費的合理證明后，退還建設(shè)工程勞務(wù)費保函(保證金)。項目法人未按規(guī)定辦理工程發(fā)包手續(xù)而擅自建設(shè)的，由城市建設(shè)行政執(zhí)法部門依法處罰。

    筆者相信，建設(shè)工程勞務(wù)費保函制度的建立，不僅有利于遏制拖欠勞務(wù)費用的傾向，而且將為探討治理拖欠工程款、完善市場經(jīng)濟秩序、營造公平的市場環(huán)境、提高企業(yè)的綜合素質(zhì)與競爭力等，做出積極的貢獻。

    主要參考文獻:擔(dān)保法及其配套規(guī)定，北京，中國法制出版社，2001．6