中國證監(jiān)會市場禁入決定書（張美華、李青、魏軍橋）

〔2022〕5號

當(dāng)事人:張美華,男,1963年7月出生,時任新疆同濟堂健康產(chǎn)業(yè)股份有限公司(以下簡稱同濟堂)法定代表人、董事長,住址:北京市朝陽區(qū)。

李青,女,1965年11月出生,時任同濟堂副董事長、總經(jīng)理,住址:北京市朝陽區(qū)。

魏軍橋,男,1975年10月出生,時任同濟堂董事、副總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān),住址:湖北省荊州市。

依據(jù)《中華人民共和國證券法》(以下簡稱《證券法》)的有關(guān)規(guī)定,我會對同濟堂信息披露違法違規(guī)行為進行了立案調(diào)查、審理,并依法向當(dāng)事人告知了作出市場禁入的事實、理由、依據(jù)及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利,應(yīng)當(dāng)事人張美華、李青、魏軍橋的要求12月6日舉行了聽證會,聽取了張美華、李青、魏軍橋及其代理人的陳述和申辯。本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)。

經(jīng)查明,同濟堂存在以下違法事實:

一、同濟堂《2016年年度報告》《2017年年度報告》《2018年年度報告》中存在虛假記載,虛增營業(yè)收入、營業(yè)成本、銷售及管理費用,導(dǎo)致2016年至2018年虛增利潤總額分別為6.8億元、9.2億元、8.3億元

2016年至2018年,同濟堂通過同濟堂醫(yī)藥有限公司(以下簡稱同濟堂醫(yī)藥)、南京同濟堂醫(yī)藥有限公司(以下簡稱南京同濟堂)、新沂同濟堂醫(yī)藥有限公司(以下簡稱新沂同濟堂)等三家子公司虛構(gòu)銷售及采購業(yè)務(wù)、虛增銷售及管理費用、偽造銀行回單等方式,累計虛增收入207.35億元,虛增成本178.51億元,虛增利潤總額24.3億元。其中:2016年虛增營業(yè)收入64.42億元,虛增營業(yè)成本56.05億元,虛增費用1.57億元,相應(yīng)虛增利潤總額6.8億元,占當(dāng)期披露利潤總額的90.43%;2017年虛增營業(yè)收入72.32億元,虛增營業(yè)成本61.36億元,虛增費用1.76億元,相應(yīng)虛增利潤總額9.2億元,虛增凈利潤7.01億元,占當(dāng)期披露凈利潤的120.65%;2018年虛增營業(yè)收入70.61億元,虛增營業(yè)成本61.1億元,虛增費用1.21億元,相應(yīng)虛增利潤總額8.3億元,虛增凈利潤6.08億元,占當(dāng)期披露凈利潤的107.61%。上述情況導(dǎo)致同濟堂披露的《2016年年度報告》《2017年年度報告》和《2018年年度報告》存在虛假記載。

上述行為違反了《證券法》第七十八條第二款的規(guī)定,構(gòu)成《證券法》第一百九十七條第二款所述“信息披露義務(wù)人報送的報告或者披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏”的行為。

二、同濟堂《2019年年度報告》中存在虛假記載,虛增其他業(yè)務(wù)收入3.86億元,虛增利潤總額3.86億元

2019年同濟堂通過虛構(gòu)業(yè)務(wù)的方式虛增營業(yè)收入-其他業(yè)務(wù)收入3.86億元,虛增利潤總額3.86億元,虛增凈利潤2.99億元,占2019年年度報告中披露凈利潤的226.52%,上述情況導(dǎo)致同濟堂披露的《2019年年度報告》存在虛假記載。

上述行為違反了《證券法》第七十八條第二款的規(guī)定,構(gòu)成《證券法》第一百九十七條第二款所述“信息披露義務(wù)人報送的報告或者披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏”的行為。

三、同濟堂未及時披露及未在2016年至2019年年度報告中披露控股股東及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用資金的關(guān)聯(lián)交易

2016年1月至2019年12月,同濟堂在未經(jīng)過審議程序的情況下,直接或間接通過團風(fēng)縣鑫旺藥業(yè)有限公司、武漢日月新保健食品有限公司等多家公司累計向控股股東湖北同濟堂投資控股有限公司(以下簡稱同濟堂控股)及其關(guān)聯(lián)方提供非經(jīng)營性資金25.92億元(其中募集專戶資金1.35億元),截至2020年6月30日已歸還11.31億元,未歸還14.61億元。

上述占用資金主要用于控股股東及其關(guān)聯(lián)方償還股票質(zhì)押融資本息、大股東投資等用途,同濟堂未及時披露且未在《2016年年度報告》《2017年年度報告》《2018年年度報告》《2019年年度報告》中按規(guī)定披露控股股東及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用資金的關(guān)聯(lián)交易情況。其中,2016年同濟堂控股占用資金合計11,915萬元,已歸還8,915萬元,未歸還3,000萬元,主要用于同濟堂控股歸還銀行借款,對外投資等用途;2017年同濟堂控股占用資金合計27,701萬元,已歸還27,701萬元,未歸還0萬元,主要用于歸還同濟堂控股及其關(guān)聯(lián)方融資本息;2018年同濟堂控股及其關(guān)聯(lián)方占用資金合計156,767萬元,已歸還73,500萬元,未歸還83,267萬元,主要用于同濟堂控股償還融資本息、工程建設(shè)、對外投資等用途;2019年同濟堂控股及關(guān)聯(lián)方占用資金合計62,852萬元,已歸還3,030萬元,未歸還59,822萬元,主要用于同濟堂控股償還融資本息、歸還借款、支付投資款等。

根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》(2014年修訂、2018年修訂、2019年修訂)10.2.4規(guī)定,上市公司與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的交易金額在300萬元以上,且占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值0.5%以上的關(guān)聯(lián)交易(上市公司提供擔(dān)保除外),應(yīng)當(dāng)及時披露。根據(jù)《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第2號——年度報告的內(nèi)容與格式》(證監(jiān)會公告〔2016〕31號、證監(jiān)會公告〔2017〕17號)第四十條,公司應(yīng)當(dāng)披露報告期內(nèi)發(fā)生的重大關(guān)聯(lián)交易事項。

同濟堂違反《證券法》第七十八條第一款、《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知(2017修改)》第一條第(二)項,構(gòu)成《證券法》第一百九十七條第二款所述“信息披露義務(wù)人報送的報告或者披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏”的行為。

四、同濟堂未如實披露公司募集資金存放及實際使用情況

2016年5月,同濟堂借殼新疆啤酒花股份有限公司重組上市并以非公開發(fā)行方式募集資金15.51億元,其中支付重組交易現(xiàn)金對價7.81億元,擬用于3個募投項目7.70億元。2018年6月至2019年4月期間,同濟堂以預(yù)付工程款的名義分別向中勝(北京)建設(shè)有限公司(以下簡稱中勝建設(shè))、漢唐電力建設(shè)有限公司(以下簡稱漢唐電力)等4家公司累計支付1.62億元,中勝建設(shè)、漢唐電力等4家公司將上述資金同日轉(zhuǎn)回至同濟堂醫(yī)藥,用于支付股利及日常經(jīng)營開支等方面。上述變更募集資金用途占募集資金總額(7.70億元)的21%。同濟堂在2019年4月披露的《關(guān)于2018年募集資金存放及實際使用情況的專項說明》、2020年6月披露的《關(guān)于2019年募集資金存放及實際使用情況的專項說明》中未如實披露募集資金存放及實際使用情況。

根據(jù)《上市公司監(jiān)管指引第2號——上市公司募集資金管理和使用的監(jiān)管要求》(證監(jiān)會公告〔2012〕44號)第十一條,上市公司應(yīng)當(dāng)真實、準確、完整地披露募集資金的實際使用情況。董事會應(yīng)當(dāng)每半年度全面核查募集資金投資項目的進展情況,出具《公司募集資金存放與實際使用情況的專項報告》并披露。年度審計時,上市公司應(yīng)聘請會計師事務(wù)所對募集資金存放與使用情況出具鑒證報告。

上述行為違反了《證券法》第十四條、第七十八條第二款的規(guī)定,構(gòu)成《證券法》第一百八十五條、第一百九十七條第二款所述行為。

五、同濟堂未及時披露且未在《2018年年度報告》《2019年年度報告》中按規(guī)定披露為控股股東及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保及重大訴訟的有關(guān)事項

2018年1月,同濟堂為控股股東同濟堂控股承擔(dān)申萬宏源證券有限公司(以下簡稱申萬宏源)10億元基金份額收購義務(wù)事項提供擔(dān)保,2020年3月20日,申萬宏源因同濟堂控股未按期履行合同提起訴訟。2020年4月30日,法院裁定凍結(jié)同濟堂控股、同濟堂、張美華、李青銀行存款共計人民幣10.8億元。

2018年9月同濟堂為控股股東及其關(guān)聯(lián)方向鋸洲資產(chǎn)管理(上海)有限公司(以下簡稱鋸洲資產(chǎn))融資2億元事項提供擔(dān)保。2019年8月16日至2019年9月11日,同濟堂控股至到期日未能全額償還,鋸洲資產(chǎn)提起訴訟。2019年9月9日,法院裁定凍結(jié)同濟堂控股、湖北同濟堂控股科技有限公司、張美華、李青、同濟堂醫(yī)藥、武漢卓健投資有限公司、新疆嘉釀投資有限公司、同濟堂銀行存款人民幣2.02億元。

根據(jù)《證券法》第八十條第二款第(三)項、第(十)項,《上市公司信息披露管理辦法》(證監(jiān)會令第40號)第三十條第二款第(三)項、第(十)項、第(十七)項,第三十一條第一款,《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》(證監(jiān)發(fā)〔2005〕120號)第一條的規(guī)定,同濟堂應(yīng)當(dāng)及時披露其對外提供擔(dān)保事項及重大訴訟情況。同濟堂未按規(guī)定及時披露上述重大事件。

根據(jù)《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第2號——年度報告的內(nèi)容與格式》(證監(jiān)會公告〔2017〕17號)第四十條第(四)項、第四十一條第(二)項的規(guī)定,同濟堂應(yīng)當(dāng)在相關(guān)年度報告中披露其為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保的情況。同濟堂未在2018年至2019年年度報告中披露該事項,導(dǎo)致相關(guān)年度報告存在重大遺漏。

上述擔(dān)保事項,同濟堂未按規(guī)定履行股東大會、董事會審議程序,也未及時披露且未在《2018年年度報告》《2019年年度報告》中披露,違反了《證券法》第七十八條第一款、《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知(2017修改)》第二條第(五)項的規(guī)定,構(gòu)成《證券法》第一百九十七條第二款所述行為。

上述違法事實,有公司銀行流水、會計賬套、年度報告、自查報告、當(dāng)事人詢問筆錄等證據(jù)證明,足以認定。

同濟堂的上述行為違反了《證券法》第十四條、第七十八條第一款、第二款的規(guī)定,構(gòu)成《證券法》第一百八十五條所述的擅自改變公開發(fā)行證券所募集資金用途的行為及第一百九十七條第二款所述的信息披露違法行為。

同濟堂相關(guān)董事、高級管理人員違反《證券法》第八十二條第三款的規(guī)定,以及《上市公司信息披露管理辦法》第五十八條的規(guī)定,構(gòu)成《證券法》第一百九十七條第二款所述情形。其中:同濟堂時任董事長張美華,同濟堂時任副董事長、總經(jīng)理李青,同濟堂時任董事、副總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)魏軍橋是涉案信息披露違法行為的主要策劃者、組織實施者,系直接負責(zé)的主管人員。

在聽證過程中,張美華、李青、魏軍橋及其代理人提出以下申辯意見:

一是張美華、李青、魏軍橋提出,《事先告知書》事實認定存在部分錯誤,法律適用不當(dāng),更不存在張美華、李青、魏軍橋三人事前預(yù)謀、共同商議、系統(tǒng)策劃、組織實施的行為,公司所有的業(yè)務(wù)開展均為真實發(fā)生。

二是張美華、李青提出,對于募集資金存放及實際使用情況,經(jīng)公司事后組織核查,中勝建設(shè)、漢唐電力等四家公司在收到預(yù)付工程款后已于同日將款項轉(zhuǎn)回上市公司體系內(nèi),上述資金當(dāng)日轉(zhuǎn)回同濟堂體系,最終用于補充上市公司流動資金這一披露的募集資金用途,該行為實際上并未造成任何損害上市公司利益的后果。對于控股股東非經(jīng)營性占用上市公司資金事項,占用資金系被動形成,非惡意占用,已承諾歸還,且金額認定錯誤。對于上市公司違規(guī)為控股股東及其關(guān)聯(lián)方擔(dān)保及涉訴事項,不會造成實際損失,危害后果輕微。同濟堂在疫情期間做出過重大貢獻且目前在積極盤活資產(chǎn)、籌措資金。

三是張美華進一步提出,其作為同濟堂的實際控制人,多年來帶領(lǐng)人員一直常駐北京,主要負責(zé)宏觀戰(zhàn)略規(guī)劃,不參與上市公司及其子公司的日常經(jīng)營管理和操作,也不參與公司用章和財務(wù)用款的簽批事項。對于涉案控股股東非經(jīng)營性資金占用、上市公司募集資金存放及使用情況信息披露存在瑕疵以及違規(guī)擔(dān)保等涉案事項,張美華彼時并不知悉,更不存在任何參與、策劃、組織、實施或隱瞞等違反上市公司相關(guān)管理規(guī)定和承諾情形。在2020年組織上市公司開展自查工作發(fā)現(xiàn)違規(guī)情形后,張美華總結(jié)反思,領(lǐng)導(dǎo)上市公司采取各種整改措施,積極盤活、變現(xiàn)資產(chǎn),并竭盡所能積極籌措資金解決上市公司大股東及關(guān)聯(lián)方資金占用問題。

四是李青進一步提出,其勤懇盡職盡責(zé),嚴格按照崗位職責(zé)和管理制度和管理流程履職,不存在“策劃、組織、實施”的違法行為。同濟堂的業(yè)務(wù)均為真實發(fā)生,不涉及任何財務(wù)造假行為;對于資金占用、違規(guī)擔(dān)保及募集資金用途變更事項,李青主觀上并無違法故意,客觀上違法情節(jié)輕微并且事后主動整改、積極配合調(diào)查,不屬于“情節(jié)嚴重”的證券違法行為。

五是魏軍橋進一步提出,其個人從未策劃或參與策劃、指使或接受指使、組織或參與實施、隱瞞或掩蓋告知書所述公司違規(guī)違法事項,也沒有任何證據(jù)證明魏軍橋參與、策劃、組織、實施、隱瞞、掩蓋告知書所述公司違規(guī)違法事項。魏軍橋作為公司管理人員,對《事先告知書》所認定的相關(guān)違法違規(guī)事項完全不知情,其常駐新疆辦公,較少直接參與新疆區(qū)域以外的子公司經(jīng)營管理,且其僅為上市公司管理人員,職權(quán)所限不知悉、未參與案涉事項,部分材料簽字是為了入賬需要,配合公司自查發(fā)現(xiàn)不規(guī)范行為后充分履行崗位職責(zé)并盡勤勉盡責(zé)義務(wù)。根據(jù)公司當(dāng)前自查情況了解,魏軍橋認為公司以前年度確實存在結(jié)算管理不規(guī)范問題,但不構(gòu)成《事先告知書》所述的收入、成本、費用、利潤虛增,魏軍橋在履職期間已盡其所能履行勤勉盡責(zé)義務(wù)(2019年9月駐新疆工作期間因交通事故工傷致殘養(yǎng)傷期間仍帶傷病工作)。

綜上,張美華、李青、魏軍橋請求不給予其證券市場禁入措施。

經(jīng)復(fù)核,我會認為:一是關(guān)于《事先告知書》事實認定、法律適用的申辯意見,已在《行政處罰決定書》中有關(guān)同濟堂的意見中回應(yīng),不再贅述。二是關(guān)于責(zé)任人的責(zé)任認定,張美華、李青為同濟堂實際控制人,張美華時任同濟堂董事長,李青、時任副董事長、總經(jīng)理,魏軍橋時任董事、副總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān),應(yīng)當(dāng)作為直接負責(zé)的主管人員對其任職期間上市公司的違法違規(guī)行為承擔(dān)責(zé)任。我會認定其為涉案違法行為直接負責(zé)的主管人員,并無不當(dāng)。

綜上,我會對張美華、李青、魏軍橋的意見不予采納。當(dāng)事人張美華、李青為同濟堂實際控制人,張美華時任同濟堂董事長,李青同濟堂時任副董事長、總經(jīng)理,魏軍橋時任同濟堂董事、副總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān),是涉案信息披露違法行為的主要策劃者、組織實施者,系直接負責(zé)的主管人員。其中,張美華、李青違法行為情節(jié)特別嚴重,依據(jù)《證券法》第二百二十一條和《證券市場禁入規(guī)定》(證監(jiān)會令第115號,以下簡稱《禁入規(guī)定》)第三條第一項、第四條、第五條第三項和第七項的規(guī)定,我會決定:對張美華、李青采取終身市場禁入措施;當(dāng)事人魏軍橋違法情節(jié)較為嚴重,依據(jù)《證券法》第二百二十一條和《禁入規(guī)定》第三條第一項、第四條、第五條的規(guī)定,我會決定:對魏軍橋采取10年市場禁入措施。自我會宣布決定之日起,上述人員在禁入期間內(nèi),除不得繼續(xù)在原機構(gòu)從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)外,也不得在其他任何機構(gòu)中從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任其他上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)。

當(dāng)事人如果對本市場禁入決定不服,可在收到本市場禁入決定書之日起60日內(nèi)向中國證券監(jiān)督管理委員會申請行政復(fù)議,也可在收到本決定書之日起6個月內(nèi)直接向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。復(fù)議和訴訟期間,上述決定不停止執(zhí)行。

中國證監(jiān)會

2022年4月1日

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