一、簽訂無固定期限勞動合同的情形概述
根據(jù)《勞動合同法》和《勞動合同實施條例》規(guī)定,員工在滿足法律規(guī)定的情況下,用人單位應(yīng)該與之簽訂無固定期限勞動合同:
1、勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;
2、用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;
3、連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的;
4、用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。
上述第一條,勞動者在一家用人單位連續(xù)工作滿十年的,這里的十年期限包含勞動合同法實施之前的工作年限,而且非因勞動者本人原因發(fā)生調(diào)動的,期限合并計算。
第二條是與國企改制對接而定,保護(hù)一部分國企老職工的同時為國企減負(fù)。
第三條2008年1月1日起,用人單位與勞動者連續(xù)兩次簽訂固定期限勞動合同,如果在第二次勞動合同到期之前,勞動者沒有出現(xiàn)過失性辭退、患病或非因工負(fù)傷規(guī)定醫(yī)療期滿后不能從事原工作和另安排工作或者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的等情形,再次簽訂勞動合同時,如果勞動者沒有要求簽訂固定期限勞動合同,用人單位就要與之簽訂無固定期限勞動合同。
而根據(jù)勞動合同法實施條例中的規(guī)定,員工達(dá)到連續(xù)工作滿十年或者連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同的條件后,還需要表示出簽訂無固定期限勞動合同的意思,在這一點上,勞動合同法和勞動合同法實施條例有所區(qū)別。
我認(rèn)為,應(yīng)以勞動合同法為準(zhǔn),只要勞動者滿足簽訂無固定期限勞動合同的條件,除非勞動者明確表示要求簽訂固定期限勞動合同,否則就要簽訂無固定期限勞動合同。
第四條用人單位如果2008年1月1日起用工時間超過一年且沒有簽訂書面勞動合同,法律直接規(guī)定雙方已經(jīng)存在無固定期限勞動合同。
二、避免簽訂或合法解除無固定期限勞動合同
無固定期限勞動合同不是洪水猛獸,但一旦簽訂或被視為無固定期限勞動合同,用人單位如果再解除勞動合同,往往會被認(rèn)定為違法辭退,所以,我建議單位如果可以不簽,應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)有法律框架下盡量避免。
?。ㄒ唬?、避免簽訂無固定期限勞動合同
1、簽訂較長或合適期限的固定期限勞動合同
企業(yè)可以根據(jù)員工的情況區(qū)別對待:如果從公司長遠(yuǎn)發(fā)展角度考慮,員工屬于公司業(yè)務(wù)需要,而且不會造成成本太高,公司可以考慮與之簽訂較長時間的固定期限勞動合同;對于一些未來不確定是否需要的員工,公司可以考慮與之簽訂合適期限的勞動合同,到期后與之及時終止。
有的公司在08年與員工簽訂了一年期勞動合同,現(xiàn)在面臨是否續(xù)簽的問題,對于這種情況,企業(yè)要謹(jǐn)慎的作出風(fēng)險分析后再決定。
2、非全日制用工
企業(yè)也可采取非全日制用工的方式避免簽訂無固定期限勞動合同,對于這種用工形式,公司需要完善考勤制度,注意用工時間和工資支付期限等方面的風(fēng)險。
3、勞動派遣
合法的利用勞務(wù)派遣形式來避免簽訂無固定期限勞動合同是一個不錯的方式,但企業(yè)第一需要謹(jǐn)慎選擇勞務(wù)派遣單位,第二要明確約定雙方責(zé)任,最后要在用工過程中監(jiān)督勞務(wù)派遣單位。
?。ǘ⑷绾魏戏ń獬裏o固定期限勞動合同
完善公司規(guī)章制度
根據(jù)勞動合同法實施條例的規(guī)定,企業(yè)可以在十四種情形下合法解除無固定期限勞動合同,但針對企業(yè)在正常情況下,比較有操作性的方式就是勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的或者勞動者嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害。
北京市首例無固定期限勞動合同解除案,公司也是利用員工嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度達(dá)到合法解除的目的。
三、其他
在實際案例中,我們還遇到公司采取簽訂勞動合同的同時要求員工簽訂辭職申請,或者要求員工簽訂第二份固定期限勞動合同的同時,要求員工書面表示放棄到期簽訂無固定期限勞動合同的權(quán)利等等方式,以期達(dá)到避免簽訂或合法解除的目的。盡管可以起到一定的作用,但由于公司的行為涉嫌違法,最后可能仍避免不了勞動爭議的發(fā)生。










